【热门】专家解析内幕交易司法解释

中广网北京5月25日，根据经济之声《交易实际情况》，北京工商大学投资者保护研究中心资本市场和企业资产管理研究室主任马建威今天下午制作了《交易实际情况》，分析了内幕交易司法解释的相关内容，制作了以下节目的实录。

主持人:这个时间段我们邀请大家的嘉宾是北京工商大学投资者保护研究中心资本市场和企业资产管理研究室主任马建威。 马建威老师和我们分享的话题是高院发表内幕交易司法解释。 5月22日，也就是本周2点，最高人民法院最高人民检察院进行了内幕交易，展开了关于内幕新闻刑事案件具体应用法的几个问题的解释。 在马老师看来，高法在这个时候选择公布这个解释是有什么意图的呢？

马建威:其实，证监会主席郭树清去年11月结束职务以来一直在推进证券市场的改革。 我们许多读者和学者称之为“新政”。 这个新政包括这样的方面。 比如提高ipo审查公开，规范企业债券上市，完善创业板退市制度，强制上市公司分红，打击证券期货犯罪，企业债券进入养老金市场的迅速发展等。 这些新措施确实取得了短期效果，提高了投资者的信心。 很明显海外投资者例如包括美国养老金非常看好我们中国的资本市场。 但总体来看，中国股市依然没有出现大熊市，广大股东对市场不理想，因此两院提出了这样的解释，具有非常现实性及其重要的作用。 另外，中央银行从5月18日开始将存款准备金率下调了0.5个百分点，这次下调是今年第二次，第二次下调可以释放的资金约为5000亿日元左右。 中央银行后来否认这次下调准率不是住宅市场和股票市场，但实际上肯定有相当一部分。 据我个人估计，50，60 %以上会进入股市。 这些类似的证监会以外的政策陆续出台，表明了国务院对当前经济形势的总体研究判断。 上周末温总理在调查时强调要把稳定的增长放在更重要的位置。 股票市场是其中最重要的东西。

主持人:股票市场很重要，而且确实在内幕交易中泄露内幕消息等一系列事情对我们很多投资者来说也是非常伤害性的事件。 法律这样刑事案件具体应用的几个问题的解释对相关的一点问题也有助于一点应对。 你能给马老师解释一下什么是内幕交易吗？

马建威:正如内幕交易之名，内幕交易在英语中通常被称为insider trading，是指违反内幕或相关人员通过非法手段获取内幕新闻的法律法规的规定，泄露相关内幕消息，由他人获取。

主持人:有可能对投资者造成伤害吗？

马建威:伤害很明显。 例如，内幕交易的行为者为了让大家受益、避免损失，利用该信息进行交易，因此违反证券市场的三公大体上侵犯了客观公正的大体、投资者公众这种平等的知情权和财产权益。

主持人:马老师，让我们一起关注典型的例子。 比如，我知道漳泽电力曾经发生过这件事。 先听录音吧。

“年10月28日0点多一分，沪深交易所还没有开盘9个半小时呢。 有人在网上以突然停止的价格投下高额漳泽电力的股票，股票金额不少。 一共268万股，价值1900万股。 那天九点半四分钟内全部成交。 像这个人这样没有停止代价的抛股票不是钱吗？ 不，这身体是谁？ 他是原中信证券的研究部质量监督，还是他们电力领域的首席分解师这个人是杨治山，他是原漳泽电力的独立董事，正好漳泽电力要和煤炭公司重组，杨治山必须得到内幕的信息，所以他借用别人的账户一下子就有260万股 调查损失也听说漳泽电力卖了，不仅没有赚钱，还卖了股票，赔了82万，失去了钱，但没有逃避法律制裁，也没有偷鸡侵蚀大米，因内幕交易罪被移送公安机关调查。 ”。

主持人:我知道我们和杨治山这个事件都很有趣。 我们以前以为如果大家都是内幕交易，他们一定能赚钱，赚大钱。 所以杨治山不能偷鸡吃米，反而亏了82.8万元。 马老师是怎么解释他这件事的呢？ 在这种情况下有很多朋友吗？ 反正他没赚钱吗？ 这不承担刑事责任吗？

马建威:不是这样的。 首先，让我们来看看它的危害。 杨治山的行为实际上危害整个股票市场。 首先，他可能会被很多投资者吓跑。 我们没有内幕消息，怎么进行买卖交易？ 他严重影响证券市场功能的发挥。 另外，内幕交易，特别是杨治山这个例子，证券的价格和指数一多，指数的形成就会失去时间的长短和客观性。 根据杨治山的行为，他涉嫌违反实际证券法所设内幕交易的行为，违反刑法的有关规定，处分非常合理且比较及时，这是证监会。 重要的问题是，杨治山的违法行为发生在作为上市企业独立董事的职务期间，具有证券领域资格的员工及上市企业独立董事完全知道相关的法律规定，他有意识地进行这种内幕交易的行为是明显的违反知法。 如果是股东的立场，应该是喝醉了。 另外，他作为内幕交易，作为独立董事的机密性非常强，也有该事件证券监督会处罚的警告意义非常大的优点。

主持人:刚才马老师评价了漳泽电力这个事件有什么好处。 接下来让我们关注天山纺织。

“去年6月18日，停泊了近1年的天山纺织终于复活，持续了多个上升停止。 知道内幕交易的人赚的钵满了的时候，证监会几个月前盯着他们。 这个天山纺织从2009年7月20日开始研究重组方案。 23日，股票停止了。 从会议的研究到停止只有两天，这短短两天，发生了一系列神秘的事情。 这两天很多人购买了天山纺织股。 例如，有人叫汉阳投资企业，有人叫王清，有人叫谷国栋。 这四个账户一共买了128万股。 请仔细查这四个账户。 新疆汉阳投资企业，其法人正好也被称为王清。 王清有个好朋友叫姚荣江。 天山纺织的重组是凯迪投资企业重组的。 那位社长是姚荣江，神秘的事情还不止这件事。 买股票的叫陈杉和张荣。 查一下，他们俩都是企业副总裁曹戈的好朋友，曹戈正在利用他弟弟媳妇张容荣的账户偷偷购买。 他又把另一部分钱存在亲友陈杉家，不是他自己的账户，但实际上是利用内幕信息获利，这件事最后被证监会移送到公安部。 去年12月，乌鲁木齐市检察院正式向中级人民法院提起公诉。

主持人:刚才听到这个例子的是吵闹当时天山纺织的内幕交易事件，但是看到嫌疑犯是很努力的。 他选择表面上看不见的任何相关关系，做不容易被发现的同学和朋友账户这样的大额内幕交易，问问马老师吧。 你认为这个事件有什么好处？

马建威:这个事件也很典型，有这样的几个优势。 这个优势可能不容易被发现。 例如，第一是其影响非常大，新疆第一次判决比较有效的内幕事件，相关人员也比较多，包括四个自然人，有两个机构，主体多，其负面影响非常大。 第二个优点是交易额非常大，两天进入800万元以上，价格从6元上升到17元以上，直接倍增。 第三个优点是其涉案主体反调查能力强，也就是专业。 他作为高级管理层，如姚荣江和相关人员，精通法律法规，也有多年的工作经验，善于在调查员交战中伪装这种反调查，容易为自己洗脱，也就是调查他们更重要。 第四个优点是内幕交易非常隐蔽。 他们借用电话和邮件等现代通信方法，没有书面证据，取证很难。

主持人:刚才马教授也和我们一起分解了两个例子，说到天山纺织我知道像姚荣江一样他们的犯罪方法非常隐蔽，这次适用刑法的几个问题的解释有这样的解释吗？ 如何才能法律处置难以被抓到的东西？ 马老师。

马建威:其实，在法律方面，其规定还很完整，包括从相关认定中认定获得内幕新闻，以及这些人是进行交易还是获得内幕新闻的罪行。 首先，内幕新闻的获取者分为这三类人。 第一类是利用盗窃欺诈取人，但不一定进行交易。 第二类具有特别的身份。 拥有内幕新闻信息的近亲和第三，在内幕新闻敏感期联系内幕新闻的知情人士。 例如，在刚才例子的邮件电话等中，这些人可以认定为得到内幕新闻的人。 这些人表示，如果明确表示他自己或其他人从事相关交易，则被视为内幕消息罪，因此从法律立场上规定还是比较完整。

主持人:另一个问题是，所有内幕交易行为都构成内幕交易罪吗？

马建威:不是这样的，也就是说这里强调了两个方面。 引用我们会计的评价标准，看性质2看重要性，性质上来说，是否为他内幕交易罪的认定标准之一，也就是说他在获得这样的非法利益，侵犯其他公共合法权益的情况下是内幕交易罪。 第二种情况的重要性。 我们作为内幕交易罪，是必须达成一定情节的严重性的情节犯。 也就是说，在他的重要性达成后被视为内幕交易罪，因此，即使取得内幕交易，也不一定能得到交易行为的利益，从法律立场来看，也许可以很轻，但他不是有意的，但不一定达到伤害的情况下，就情节而言。

主持人:首先，企业内的人和内部知情人士利用自己职务的方便和自己身份的便利得到的内幕信息，为了达成买卖股票的利益的要求而进行的行为最终可能是内幕交易罪的处罚。 其实关于这样的事件，我们看佛塑股也应该是典型的例子，一起听吧。

“2009年11月以后，有脱缰的野马连续上升的股票。 这种股票被称为佛塑股。 他从2009年10月9日到10月19日累计上涨了30%，而同期深市指数上涨了6%。 为什么牛上升了？ 10月20日有了答案。 佛塑股停止了。 原来是对外销售土地资产，赚了钱。 21日再次中标，佛塑股份又上涨了，10天内又上涨了17%，深圳指数下跌，累积，佛塑股份和大盘偏离达到20%，这样奇怪的趋势内部自然猫腻，证监会真的是很多佛塑股份的高管 其他几个身体在下属的子公司工作，或者是子公司高管的配偶，他们听到佛塑股可以出售土地资产利润的消息，得知这个内幕消息纷纷购买股票，新闻一公布就出售，这五个人非法 这件事虽然没有企业高管参与，但子企业高管获益良多，同样没有逃避监管的法网。

主持人:刚才听到的是佛塑股这样的内幕交易的例子，但看到企业内幕利用职务获得内幕的信息，买卖股票获利，最终在内幕交易中被处罚了。 我们认为马老师这个例子有什么优势？

马建威:佛塑股票落说其典型优势与相关人员非常多，与其高管如蔡伟甫职务最高有关，相关人员等利用内幕信息，在内幕交易新闻公开前和公开后明显发生了行为异常。 这种相关的这种行为的明显异常显然仅限于我们的法律解释中明确提到的东西，认为那是内幕交易。 而且，根据其交易金额及其利润，佛塑股的这个例子利润也相当大，违法获得了非法利润。 而且，那支股票对公众的损害也非常大。

主持人:刚才也提到了相关交易行为的明显异常，能具体说明一下吗？

马建威:相关行为明显异常，实际上必须综合关联整体情况，根据情况、时间等与交易背离度的好处关联度进行认定。 我简单地说几个例子，比如首先开个账户激活资金账户，指定交易，取消指定等，他和新闻公布的时间几乎一致。 也就是说，新闻公开时，他突然做出这些行为显然是不正常的。 例如，与资金变化相关的内幕新闻的形成，变化时间基本一致。 也就是说，如果资金大量进入和大量流出，与内幕消息基本一致，那就基本上可以断定。 例如，购买或出售与内幕新闻相关的相关证券期货的时间和内幕新闻的形成变化公开的时间几乎一致。 例如，可以购买和销售与内幕新闻有关的证券，与得知内幕新闻的时间大致一致等，来判定这些。 当然新闻异常的判定因人而异。 也就是说，必须从审查的立场出发，敏锐地从新闻投资者例如公众那里捕捉，不要发现相关情况发表后的异常变动。 事实上，它的变动从以前就开始了。

主持人:然后，在最高法发表的内幕交易司法解释中，很多媒体讨论多的是两点，第一点是举证责任颠倒的问题，第二点是民事赔偿的问题，首先听证监会方面的人解释这些问题。

“我们认为这样的诉讼法不正确。 因为在一个公民的权利，特别是刑事措施的应用很认真的情况下，我们国家的刑法有严格的犯罪法定和我们推测的大概。 在没有充分证据的前提下使市民有罪是重大事件。 举证意味着我发现了你自己解释你是无辜的。 这个被运用了。 如果没有国家规定，包括司法方面，他不能轻易用这种方法处理问题。 这个司法解释不是通过决定说明标准和说明要求在某种程度上降低这个说明水平的目的。 但这种做法是总结实践经验，比较证券市场交易的特殊性，参考国外包括美国在内的国家经验总结的方法。

主持人:刚才也听到证监会方面的人说这个举证责任的逆转不适合内幕交易。 你觉得马老师怎么样？ 这样的我们调查司法内幕的交易司法问题时，大家关于它的时候是举证困难的问题吗？ 你认为这个举证责任可以逆转吗？

马建威:这个举证责任的逆转在我们的证券交易中不一定是可能的。 为什么呢？ 那个金额也不一定，也就是你的金额是怎么说的，以前的内幕新闻和他有内幕新闻做非法交易，以牟利为目的吗，这两者没有必然的逻辑联系。 作为投资者可能也有尖锐的观点，但有专业的评价，他确实受益匪浅。 这个金额可能也很大，但相反不能评价是否有内幕交易。

主持人:我不能说他赚了钱。 他一步一步地踩着，他一定有内幕交易。

马建威:没错。

主持人:关于另一个大家关注的问题，关于这次内幕交易带来的民事赔偿问题，与这个司法解释还没有关系。 让我们听听证监会相关人员对这些问题有什么解释。

记者:有欺诈，有内幕交易，操纵市场，说人民必须受到损害民事赔偿，包括使用集体诉讼制度，这个我们理解了，为什么没有反映这个司法解释？ 这是刑事范畴的司法解释，民事赔偿是民事范围的司法解释，因为制定了关于民事的司法解释。 虽然也包括大家媒体呼吁的集体诉讼在内进行了研究，但集体诉讼与国家诉讼的法律程度有关，在司法解释方面是否能处理这些问题正在被研究之中。

主持人:那对于这方面的问题，马老师有什么看法呢？

马建威:确实如此。 作为刑法，对民法的赔偿责任可能未必能参与。 关于民事赔偿责任我想强调集体诉讼。 我曾经做过研究。 中国生命集团在美国上市后不到一两个月就没有提起过集体诉讼。 到现在为止这个诉讼可能还没有和解。 人们采取这样的集体诉讼，让很多上市公司和上市公司的高管感到敬畏，他害怕上市后有内幕交易和其他不法行为会受到集体惩罚。 我们中国这样的集体诉讼正如刚才证监会的有关人员解释的那样，那样我们将来引进集体诉讼对股东来说是非常大的利益。

主持人:刚才我们也谈了相关司法解释的复印件，现在我们的朋友在提问。 如果股东没有获利，我也知道一点消息，也做股票买卖。 那么，构成这样的内幕交易吗？

马建威:我认为这样的我在说明中也不应该认为比较准确。 如果无意中听到的内幕消息，并且得到了一点消息，就不应该将其认为是这样的内幕交易或者内幕交易罪。 首先这个主观行为者或没有听说过消息的股东股东的股东主观上没有这样的动机和目的，所以他主观上不是故意的，他客观上是否有这样的行为或手段不构成犯罪。

主持人:就像刚才马老师说的，无意中听到内幕消息，说不构成犯罪。 另外，如果我没有盈利，尽管故意问，我没有盈利却构成内幕交易罪吗？

马建威:这其实刚才从性质和金额来看，如果他确实从事的话，首先有主观评价，但他没有受益。 此时，必须根据性质被定罪。 但是，从金额来看没有构成很大的伤害。 这也是他比较倒霉，相反受害，但至少有一些处罚，比如警告、警告等行为。

主持人:我也知道可能涉及股票市场上的内幕交易的官员。 比如，我知道年广东中山市前市李启宏涉嫌内幕交易的事件也受到很多投资者的关注，你认为这个事件与内幕交易的关联度有多深？

马建威:目前官商勾结，特别是相关情况企业干部和政府机关官商勾结的情况还很普遍。 当然，不能说官和商勾结或者他们贯通。 构成内幕交易行为是比较多影响较大的原因，但至少很多是直接相关的。 这种官商串谋的优势会导致许多权力的腐败。 这种对资本市场的影响可能比某个特定公司高管的管理者涉嫌内幕交易的图像大。 其负面作用可能会使股东广泛散户缺乏信心，但缺乏自信的资本市场如何迅速发展？ 所以，这种行为的影响应该更糟。

主持人:另外，最高院从2008年初到年末，证券监督会有426件获得内部交易的线索案件，立案调查153件，还不到40%。 认定内幕交易罪不容易，但内幕交易为什么很难认定？ 听听证监会相关人员的说明吧。

相关人员:第一个问题在哪里？ 除了体制力的问题以外，第一在法律的适用上还有很多困难。 我举两个例子告诉大家吧。 比如证券法规定的内幕知情人士，必须明确其进行了交易，容易认定。 但是，现在明确的自己很少在内幕面前做交易，他实际上改变了很多事情，有些在这次司法解释中说的，密切接触和联系的人，或者有密切关系的人通过这些人来实现，这些实现是他违法的 你是怎么知道和利用内幕消息的？ 夫妻之间、朋友之间、电话之间，如何解释和告诉他们，这是一个困难的地方，这是非常困难的。 例如，内幕交易说内幕新闻形成，内幕新闻形成，内幕新闻形成，例如我们进行重组，开会，形成议事录也要很好地理解。 现在很多年前就开始做了。 例如，昨天公布的黄光裕事件很典型，重组的子企业和重组资产企业是黄光裕控制，在他决定之前让下面的人下单，没有运营商明确的内幕新闻副本客观的存在，开始实施内幕交易。 这个怎么认定？ 没有法律的确定规定，没有司法解释的确定规定，行政执法，通常的法院很难判断它，这是认定的问题。 所以，因为这是表现内幕交易打击的特殊困难，所以内幕交易是世界性的课题，经常听说它在哪里，在这里。

主持人:刚才也谈了内幕交易觉得很难有自己的理由，马老师对此怎么看？

马建威:我认为内幕交易难以认定确实有这样的理由。 首先，他们可能会被认定为知情同意。 像会议的参加者一样，有些人会公开，有些人不一定会公开。 比如清洁工，比如会议秘书，这些人的认定需要先确定。 第二个是人际关系。 内幕交易首先有知情同意和相关的人。 那些人和他有关系。 他们在谈话中被另一个身体听到，另一个身体可能被认为是相关人员，但这条线索很难收集。 第三，其利益关系确认所得利益是否与其内幕消息有关，即股东是否赚钱，或任何投资者是否赚钱，他是否被录用为内幕消息 不一定是那样。 所以从合理合法的立场来说，确实这是很难的认定。

主持人:确实我们也知道马老师说的内幕交易的这种认定非常困难，但马老师现在给我们介绍了内幕交易总是有哪些新的优势吗？

马建威:内幕交易的优势确实从上述几个例子中国美包括新疆的例子等几个角度理解，当然证监会认为他显示了一点优势。 现在的内幕交易中，社会危害非常大，首先出现在金额上，该人员特别是直接的人或从事该行为的人是公司的高管，甚至公司内部的高管都是如此，或者后来的官商与官商勾结阴谋的行 第二个优势是专业，现代人学习投资学习理财，但相对来说这个涉案的专业性越来越强，所以他有反向搜查被你发现的措施。 三是调查的难度。 那个消息可能包括无纸化的，或者就在他们眼前。 没有一封邮件就有可能处理问题，所以很难调查。 我认为这现在内幕交易有这样三个特征。

主持人:最后在马老师看来，你认为内幕交易的司法解释在监管方面最大的贡献在哪里？

马建威:我认为确实从保护投资者的角度解释是及时的。 第一，它的贡献在于三个方面。 一是时间是否合适，也就是内幕交易行为的从事与内幕新闻公开前后的时间是否一致，二是交易的背离度，如往常一样，如果不知道该消息，就可以进行这样的投资，如果知道这个消息，就可以进行通常的 从这三个角度来说，说明的公布对相关部门处理证券期货的犯罪事件加强资本市场的监督管理，比较有效地维持资本市场秩序，增强广大投资者的信心，保护公司的合法权益具有重要的实际影响。

主持人:谢谢北京工商大学的马建威教授制作节目。 马老师，再见。